司法实践中，在当事人因劳务侵权或遭到侵害的侵权案件中，对原告与被告之间在劳务勾当进程中所产生的法令关系若何认定，常常是案件处置的要害。一是由于雇佣合同与承揽合同在实践中甚至理论上简直较难辨别；二是由于原被告在供给劳务一方因劳务受损问题上的法令后果又截然不同，这直接关涉被告补偿责任的承当；三是由于这一问题还触及其他被告（合同关系以外的人）补偿责任若何承当。在实际糊口中特殊是农村，年夜大都当事人之间常常不签定书面合同，实行中又不是十分严酷，这都加年夜了认定难度，是以，这一问题亟须加以切磋和澄清。
最高人平易近法院公布的《关于审理人身侵害补偿案件若干问题的注释》中,对劳务勾当进程中供给劳务一方因劳务受损问题的责任承当在雇佣合同和承揽合同之间进行了区分看待。根据该注释第十一条，雇佣合同关系下雇主对雇员因劳务侵权或所受人身侵害承当的是无错误责任。而该注释第十条则划定，承揽合同关系下定作人对承揽人在完成工作进程中侵权或造成本身侵害承当的是错误放出定责任。《侵权责任法》固然不再辨别职务侵权和雇员侵权，而合用不异的法则，可是仍辨别承揽合同和雇佣合同，而合用分歧的侵权责任法则。
雇佣合同是指按照当事人商定，一方于必然或不定的刻日内为他方供给劳务，他方给付报答的契约。承揽合同是指承揽人依照定作人的要求完成工作，付付劳动功效，定作人给付报答的合同。该当看到，承揽合同和雇佣合同具有些共性，如它们同属劳务供给合同，合同目标的实现均有赖劳务的供给，且其性质均属许诺、不要式、双务、有偿的合同。是以两者的区分，现实上在于“怎样进行劳务”，而非在于“做甚么劳务”，以所从事的勾当详情来辨别的不雅点是有待商议的。
可见，雇佣合同和承揽合同的区分在于“做甚么”或说“若何做”。要辨别雇佣合同与承揽合同，要害掌控以下几点进行阐发判定：
1、当事人在从事劳务勾当中的地位与关系分歧。这是两者底子区分。雇佣合同要求雇员在工作的体例、方式、进度、场合要依雇主的唆使、号令和安排，根据雇主的意志完成雇主所付办的工作使命。两者在劳务勾当中是安排和隶属的关系，具有必然人身关系属性。相反承揽合同确当事人之间是彼此自力的，承揽人只需依照定作人对定作物的要求完成使命便可，至于若何完成、完成场合、历程一般由承揽人本身意志决议。
2、计酬根据和体例的分歧。这是两者的根基区分。雇佣合同以劳务为标的，其计酬根据是劳务自己，只要雇员依雇主唆使为必然劳务，非论有没有工作功效，都应获得报答；而承揽合同则以劳动功效为标的，其计酬根据是劳务的功效，承揽人唯一劳务，没有功效，不该获得报答。别的，雇佣合统一般是按期给付劳动报答，而承揽合统一般是一次性结算劳务报答。
3、对劳务供给者的亲历性要求分歧。雇佣合同中，劳务供给者不成将劳务转由他人供给，假如不是合同当事人所为的劳务，劳动报答就应由现实供给劳务人所得；而承揽合同中，其实不制止转承揽，承揽人可以合同外第三人的劳动功效向定作人求偿。
（作者单元：河南省洛宁县人平易近法院）
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